近日，*ST賢豐收到三位獨立董事共同向上市公司發(fā)出的督促函，因公司披露的2024年上半年業(yè)績不理想、虧損有所增加的情形，督促公司積極推進(jìn)改善經(jīng)營情況。

以往，獨董常被詬病為“不獨不懂”。今年的獨董履職情況有了明顯改善，獨董們更加勤勉盡責(zé)，履職獨立性提升，通過督促函等形式，積極參與上市公司治理。據(jù)上海證券報不完全統(tǒng)計，截至目前，今年以來，A股已有49家上市公司披露了其收到獨董發(fā)出的督促函。

獨董積極參與公司治理

從公司性質(zhì)來看，在收到督促函的公司中，民營企業(yè)占比近九成。

在監(jiān)管關(guān)注方面，上述上市公司中，半數(shù)以上企業(yè)被監(jiān)管機構(gòu)處以行政處罰、行政監(jiān)管措施和紀(jì)律處分，六成公司面臨退市風(fēng)險或已被實施風(fēng)險警示。由此可見，獨董督促函與公司發(fā)生違規(guī)、暴露風(fēng)險具有較強的相關(guān)性，獨董發(fā)聲逐漸成為推動監(jiān)管部門和市場關(guān)注公司風(fēng)險的“警示機制”。

例如*ST鵬博股票已被實施退市風(fēng)險警示及其他風(fēng)險警示，三位公司獨董特此就近期公司公告中提及的若干重要事項向董事會發(fā)出督促函，強調(diào)并敦促董事會及管理層首先要完善治理結(jié)構(gòu)，加強內(nèi)部控制，盡快聘請高級管理人員，全面梳理和整改內(nèi)控制度，嚴(yán)肅處理違規(guī)行為。其次要妥善處理資金占用，積極追討資金占用款項并披露相關(guān)風(fēng)險。此外要加強信息披露，履行社會責(zé)任，及時披露進(jìn)展情況，加強投資者關(guān)系管理。

從督促函內(nèi)容來看，八成督促函涉及年度報告相關(guān)問題，主要督促事項為資金占用、違規(guī)擔(dān)保、內(nèi)控整改、年度報告審計、股份回購等。

此外，督促函內(nèi)容還涉及督促公司在規(guī)定的期限內(nèi)盡快履行股份回購義務(wù)、督促公司提升透明度、改善財務(wù)狀況、關(guān)注股東持股情況變化、持續(xù)整改資金占用違規(guī)擔(dān)保等方面。

例如ST聆達(dá)三位獨董在督促函中提到，三人持續(xù)關(guān)注公司內(nèi)部控制整改進(jìn)展和關(guān)聯(lián)方資金占用的收回情況，截至公告日，公司被關(guān)聯(lián)方占用的資金仍有大部分未能收回，且公司未能采取有效措施挽回?fù)p失、消除不利影響。此外，公司還存在未履行相關(guān)審議程序違規(guī)對外擔(dān)保的情況，相關(guān)內(nèi)部控制缺陷未能有效整改。因此，三位獨董要求公司強化與改善內(nèi)控制度、糾正關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用行為、糾正違規(guī)擔(dān)保行為以消除不利影響。

從上市公司層面來看，統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，針對獨董的督促函，八成上市公司未直接給予反饋，暴露出當(dāng)前上市公司回復(fù)督促函機制的欠缺問題。甚至有公司存在阻礙獨董行使職權(quán)的行為，也正在受到監(jiān)管關(guān)注。

福成股份近日公告稱，針對公司2022年、2023年養(yǎng)牛場實際建設(shè)與竣工結(jié)算不一致等情況，因公司拒絕與復(fù)審機構(gòu)簽訂協(xié)議，阻礙獨立董事行使職權(quán)。河北證監(jiān)局對公司采取責(zé)令改正并出具警示函。

新公司法提出更廣泛的獨董義務(wù)與責(zé)任

隨著“獨董新規(guī)”落地實施，獨立董事不再是上市公司的“花瓶”，獨董更加主動履職，各方監(jiān)管也逐漸完善。

今年6月21日，第一醫(yī)藥公告，中證中小投資者服務(wù)中心提名的獨立董事候選人獲公司2024年第二次臨時股東大會審議通過。此次獨董提名通過，是A股首次通過投資者保護(hù)機構(gòu)公開提名成功選任獨立董事，充分發(fā)揮投資者在上市公司治理中的作用。

此外，今年7月1日起正式施行的新公司法對董事責(zé)任的強化，也或?qū)Κ毝穆氊?zé)任和履職風(fēng)險產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。

新公司法施行后，獨董應(yīng)面對的問題是：只需要履行獨董管理辦法所要求的職責(zé)，還是要兼顧新公司法對董事義務(wù)和責(zé)任的通常規(guī)定？

記者采訪資深法律人士了解到，雖然現(xiàn)階段獨董的履職風(fēng)險主要來自虛假陳述引起的公眾投資者索賠，但隨著新公司法施行，獨董還可能面臨因未識別非法決議而違法表決導(dǎo)致公司嚴(yán)重?fù)p失時被追索賠償?shù)娘L(fēng)險，因過錯未能識別抽逃出資、違規(guī)分紅、違規(guī)減資等致使公司受損被追索賠償?shù)娘L(fēng)險，以及可能因怠于組建清算組或進(jìn)行清算而致債權(quán)人受損時被追索賠償?shù)娘L(fēng)險。

“這些風(fēng)險的大小及變現(xiàn)系數(shù)，將隨著司法實踐的發(fā)展和社會價值理念的變化等諸多因素而不斷變化?！鄙鲜龇扇耸勘硎?，不可否認(rèn)的是，獨董在新公司法施行背景下的履職風(fēng)險將會比以前范圍更廣，責(zé)任更重。